סקירת חדשות מעולם המשפט | 14.6.2016

נשיא ארצות-הברית, ברק אובאמה, חנן 42 אסירים שביצעו עבירות סמים לא אלימות, מחציתם ריצו מאסרי עולם בכלא; בכך ניצל הנשיא את ההזדמנות האחרונה שלו לחון אסירים לפני הבחירות הקרבות לנשיאות. זוהי אינה החנינה הראשונה של הנשיא והיא מגיעה על רקע דיונים בדבר רפורמה מקיפה במערכת המשפט הפלילי בארצות-הברית, שמטרתה לצמצם את מספר האסירים המרצים עונשי מאסר על עבירות סמים לא אלימות. הרפורמה, שהנשיא מקדם, זוכה לתמיכה רחבת היקף בקרב בכירים מכל קצוות הקשת הפוליטית בארצות-הברית. לאחרונה התקיים דיון דומה בוועדת דורנר לבחינת הענישה והטיפול בעבריינים. הוועדה קראה להקל באופן שיטתי בענישה ולהפחית במאסרים ממושכים, תוך בחינת חלופות בדמות עבודות שירות לקהילה. הוועדה הוקמה ב–2011 על-ידי שר המשפטים דאז יעקב נאמן, והתייחסה לסוגיית ההרתעה כשיקול מרכזי בחישוב הענישה. בדו"ח מבהירים כי בעוד הגברת האכיפה של עבירות שונות עשויה להרתיע עבריינים פוטנציאליים, דווקא החמרת הענישה אינה עושה זאת ומבטלת את ההרתעה ממאסר בעתיד.
להמשיך לקרוא ←

פורסם בקטגוריה ארכיון | עם התגים , , , , , , , | כתיבת תגובה

על ערעורי-ביניים, סמכות עניינית ועלות שיפוטית שקועה | שי נ' לביא (כרך יט)

האם שופטים יכולים להתנתק מהחלטות שהתקבלו בעבר? מחקר זה חושף תופעה מפתיעה: שופטי בתי-המשפט האמריקאיים לערעורים נוטים לאשר את החלטת הערכאה הדיונית ככל שזו השקיעה משאבים רבים יותר לגוף העניין, וזאת אף כאשר משאבים אלה אינם רלוונטיים לאיכות ההכרעה. ממצאים אלה, המצביעים על קושי בביקורתה של ערכאת הערעור, מתבססים על הבחנה בין שאלות של סמכות עניינית לבין שאלות של מהות. הם מובהקים מבחינה סטטיסטית, משמעותיים בגודלם ומצביעים על קיום תופעה של "עלות שיפוטית שקועה". להתמודדות עם בעיה זו מוצע שינוי פרוצדורלי פשוט – שימוש נרחב יותר בערעורי-ביניים, שמאפשרים בחינה מיידית של ההכרעות של בית-המשפט קמא.

לתופעה המתוארת במאמר עשויות להיות השלכות רחבות בהקשר של המשפט הישראלי. הטענה שערעורי-ביניים עשויים לשפר את איכות ההכרעה השיפוטית מעניינת במיוחד לנוכח הנטייה במשפט הישראלי, בשנים האחרונות, לצמצם את האפשרות לערעור-ביניים. בפרט, המאמר מציע פרספקטיבה אחרת ליחסים בין הערכאה הראשונה לערכאת הערעור בכמה הקשרים בולטים, כגון סמכות עניינית וטענות-סף אחרות, החלטות בעניין אישור תובענה ייצוגית, החובה לערער על החלטות-ביניים חשובות וכן שיהוי בהעלאתה של טענת סמכות עניינית.

להורדת המאמר המלא

פורסם בקטגוריה כרך יט (2015/2016), לביא שי נ' | עם התגים , , , | כתיבת תגובה

"אֵם כל הזכויות": הזכות החוקתית לחיים | יניב רוזנאי והלל סומר (כרך יט)

מאמר זה בוחן את מהותה והיקפה של הזכות לחיים. הזכות לחיים היא אחת הזכויות העתיקות ביותר, האוניוורסליות ביותר והחשובות ביותר בין זכויות האדם בעולם. גם בישראל הזכות לחיים זוכה במעמד בכיר, וכן בעיגון כפול בחוק-יסוד: כבוד האדם וחירותו, הכולל הן את האיסור לפגוע בזכות לחיים והן את הזכות להגנה על החיים. למרות מרכזיותה של הזכות לחיים, שאלות רבות הנוגעות בה נותרות במחלוקת וללא מענה ברור: מהו מועד תחילתה של הזכות? מהי המשמעות של החובה החיובית להגן על החיים ומה כלול בה? האם הזכות לחיים, לנוכח מעמדה, גוברת על זכויות אחרות בהתנגשה בהם? האם ניתן לגזור מן הזכות לחיים זכויות נוספות אשר לא זכו בעיגון עצמאי בחוקי-היסוד בישראל, כגון הזכות לבריאות או הזכות לסביבה נאותה? מאמר זה דן בשאלות אלה בסיוע מבט השוואתי ותוך התייחסות לסוגיות משפטיות קונקרטיות חשובות, כגון עונש מוות, המתות-חסד, הפלות והזכות לחיים בעת סכסוך מזוין ובשטח הנתון בתפיסה לוחמתית. המאמר מציג גם הבדלים שונים בתפיסה המושגית של הזכות לחיים במדינות שונות, וכן את השינוי שחל בהבנה של הזכות לחיים לכיוון הוליסטי, המתייחס לחיים כאל חיים בכבוד, חיים שראוי לחיותם.

להורדת המאמר המלא

פורסם בקטגוריה כרך יט (2015/2016), סומר הלל, רוזנאי יניב | עם התגים , , , , , , , , | תגובה אחת

סמכות נמשכת בדיני המשפחה לאחר אישור הסכם בין בני-זוג: על כיבוד הדדי, על מבחן הסיכול ועל מבחן ה"דן ופָסַק" – מודל חדש | יצחק כהן (כרך יט)

מאמר זה מעיין מחדש בדוקטרינת הסמכות הנמשכת בגלגול ההתדיינות השני, לאחר הסכם שאושר בגלגול ההתדיינות הראשון. המאמר בוחן את מכלול המקרים שבהם הסוגיה עשויה להתעורר, ומבקש לשרטט לראשונה את המבחן הקובע להפעלת דוקטרינת הסמכות הנמשכת – מבחן ה"דן ופָסַק" (להלן: מבחן הדן ופסק). המאמר משרטט את גבולותיו ואת מגבלותיו של מבחן זה על-פי הדין הפוזיטיבי בישראל. כחלק משרטוט המבחן, המאמר עובר בחלקו השני לעיון ביקורתי בכמה עניינים. ראשית, המאמר טוען כי חל ערבוב בפסיקה בין מבחן הדן ופסק לעניין תביעתו העצמאית של הקטין לבין מבחן הדן ופסק לעניין הסמכות הנמשכת של ערכאה לאחר אישורו של הסכם. המאמר טוען כי הרציונלים בשני העניינים שונים, וכי אין זה נכון להקיש מזה על זה, כפי שהפסיקה עושה לא אחת. ערבוב זה גם מביא לידי כך שמבחן הדן ופסק, השייך על-פי טיבו וטבעו למשפחת הכללים, נהפך למבחן הנתון לשיקול-דעת, כאילו היה בן למשפחת הסטנדרטים. שנית, המאמר עומד על פרצות פרשניות למבחן הדן ופסק, וטוען כי ההבחנות הדקות הנעשות בין נושאים שונים בהסכמי הגירושים עלולות לייתר את המבחן ולעקרו מתוכן. שלישית, המאמר מבקש לקרוא תיגר על עקרון הכיבוד ההדדי ומבחן הסיכול – שני הרציונלים של דוקטרינת הסמכות הנמשכת – וטוען כי אף שהם באים לתקן, הם נמצאים מקלקלים. באופן פרדוקסלי, יש בהם כדי להנציח את הפער הקיים בין פסיקתו של בית-הדין הרבני לבין זו של בית-המשפט האזרחי, ובכך אף להחריף את מירוץ הסמכויות בגלגול ההתדיינות הראשון. המאמר מסכם מבט ביקורתי זה בהצעה למודל חדש בדוקטרינת הסמכות הנמשכת.

להורדת המאמר המלא

פורסם בקטגוריה כהן יצחק, כרך יט (2015/2016) | עם התגים , | כתיבת תגובה

מיעוטים לא-ליברליים ואנטי-ליברליים | אמנון רובינשטיין (כרך יט)

במרכזה של רשימה זו עומדת השאלה אם התפיסה הרב-תרבותית, שנולדה מתוך הדמוקרטיה הליברלית, צריכה להתחשב גם בקהילות הכופרות ברעיון הליברלי שהצמיח מלכתחילה את ההתחשבות המיוחדת בהן. בשנים האחרונות אנו עדים להתפכחות בקרב מדינות אשר מתמודדות עם קהילות מיעוטים המבקשות לשמר את זהותן תוך פגיעה בקבוצות אחרות בחברה.

להמשיך לקרוא ←

פורסם בקטגוריה כרך יט (2015/2016), רובינשטיין אמנון | עם התגים , | תגובה אחת

סקירת חדשות מעולם המשפט | 5.6.2016

 בקליפורניה, ארצות-הברית, אושר בהליך מזורז חוק המתיר תרומת איברים בין שני נשאי HIV. תרומת איברים מנשאי הנגיף נאסרה עד כה בשל החשש מהדבקת מקבל התרומה. החוק החדש אושר בהליך מהיר על-מנת לאפשר תרומת כבד של נשא HIV לבן-זוגו כדי להציל את חייו. למרות שהממשל הפדרלי בארצות-הברית אישר תרומה בין נשאים כבר ב-2013, עד למקרה הנוכחי האיסור בקליפורניה נשאר בעינו.

תרומת איברים על-ידי נשאי HIV עודנה אסורה במדינות רבות, אך מספר מדינות נוספות בעולם התירו בשנים האחרונות לבצע תרומות נשאים, תוך הגבלתן למקרים בהם גם התורמים וגם הנתרמים הם נשאים, כדי למנוע הדבקת אדם בריא בנגיף.

בישראל פורסם לפני שלוש שנים פסק הלכה המתיר קבלת תרומת איברים מנשא HIV גם כאשר הנתרם בריא. לדברי הפוסק, הרב אליהו בקשי דורון, מאחר שנשאי המחלה מטופלים ומאריכים ימים המחלה אינה נחשבת עוד 'פיקוח נפש', ולכן ניתן לקבל איברים 'נגועים' לצורך הצלת חיים. בכך מקדים פסק ההלכה את המשפט ואת פרקטיקה הרפואית המקובלים בעולם.

להמשיך לקרוא ←

פורסם בקטגוריה ארכיון, מהדורה מקוונת | עם התגים , , , | כתיבת תגובה

סקירת חדשות מעולם המשפט | 3.6.2016

נשיא ארצות-הברית, ברק אובמה, חתם על הצעת חוק אשר עתידה להחליף מינוחים ״גזעיים״ הקיימים  בחוקים הפדראליים (כמו למשל "Negro" ו"Oriental") במינוחים עדכניים יותר (כמו למשל "African-American" ו"Asian-American"). בעבר, נוסח החקיקה הפדראלית כלל ביטויים פוגעניים וגזעניים עבור מיעוטים, אשר עלולים היו לפגוע ברגשות והנציחו את אי-השוויון והגזענות כלפי אותם מיעוטים. מטרת החוק החדש הינה להגדיר מחדש את מקומם של המיעוטים בחקיקה וכן לתקן את היחס כלפי אותם מיעוטים. הצעת החוק עברה פה אחד בבית הנבחרים וכן בסנאט ומהווה נדבך אחד במהלך נרחב שהתבצע על-ידי ממשל אובמה במטרה לתקן את אי השוויון הגזעי בארצות-הברית. החלפת מונחים קיימים בחקיקה במונחים אחרים, יכולה להיות רבת משמעות, לשקף ולהוביל שינוי חברתי. בישראל, אושרה הצעת חוק המחליפה את המונח ״מעביד״ בכל החוקים הקיימים במונח ״מעסיק״. בהצעת החוק נכתב כי המונח הקיים הינו בעל משמעות שלילית המתקשרת לניצול ומשפיעה על השיח המשפטי והציבורי כלפי כל מי שמעסיק עובדים ועל כן יש להחליפו במונח הטעון פחות במשמעויות שליליות. המונח הקיים, הינו תרגום של המילה האנגלית Employer אך אינו משקף את יחסי העבודה הקיימים במדינת ישראל או את המציאות העסקית הקיימת בעולם. המונח לקוח מתקופת העבדות ומרמז על יחסים כוחניים של בעלים ועבד. שינוי המנוח עתיד להקנות לו קונוטציה חיובית יותר אשר תשקף את היחסים הקיימים בין המעסיק לעובד, הן הזכויות והן החובות.

להמשיך לקרוא ←

פורסם בקטגוריה ארכיון, מהדורה מקוונת | עם התגים , , , , | כתיבת תגובה

סקירת חדשות מעולם המשפט | 22.5.2016

 בית-המשפט העליון של בריטניה דחה לאחרונה תביעת פיצויים של כ-600 אזרחים עיראקיים שטענו כי הוחזקו במעצר שלא כדין וחוו התעללות על-ידי כוחות בריטיים, בעת ששהו בעיראק בין השנים 2003 ל-2009. התובעים הגישו את התביעה תחילה בבית-המשפט בעיראק, אך זו נדחתה בשל החוק העיראקי אשר קובע תקופת התיישנות של 3 שנים בתביעות אזרחיות. לטענתם של התובעים, צו שהוצא בעת נוכחות הכוחות הבריטיים הקנה לכוחות חסינות מפני תביעה בבתי-המשפט בעיראק, ולכן באותו זמן תקופת ההתיישנות הושעתה. בית-המשפט העליון של בריטניה החיל את החוק בריטי, הקובע כי עובדות מסוימות אשר רלוונטיות בעיראק אינן רלוונטיות למערכת המשפט הבריטית, ובכך החיל את תקופת ההתיישנות אך לא את החריג לה, בקבעו כי חסינות הכוחות הבריטיים לא מנעה את הגשת התביעה בבריטניה במסגרת פרק הזמן של 3 השנים. החלטה זו היא אחרונה במחלוקת המתמשכת למעלה מעשור. גם בבתי-המשפט בישראל ואף מול ערכאות משפטיות בין-לאומיות מועלות בעשור האחרון טענות על-ידי פלסטינים נגד התנהגות כוחות הצבא הישראליים. מדינת ישראל שואפת לברר את כלל הטענות במסגרת מוסדות השיפוט הישראליים בהתאם לדין הפלילי או הצבאי וכך להימנע מהעברת הדיון למוסדות בינלאומיים.

להמשיך לקרוא ←

פורסם בקטגוריה ארכיון, מהדורה מקוונת | עם התגים , , , , , , , , , , | תגובה אחת

כאשר דברים טובים ורעים באים יחדיו: ניכוי טובות-הנאה מן הפיצויים | אריאל פורת (כרך כ)

עוולה נזיקית יוצרת לעיתים לניזוק לא רק נזקים, אלא אף טובות-הנאה. השאלה העולה במקרים אלה היא אם יש לנכות את טובות-ההנאה מן הפיצויים, כך שהניזוק יפוצה רק בגין ההפרש שבין הנזקים לטובות-ההנאה. שאלה זו עלתה פעמים רבות בפסיקה, בארץ ובעולם, אך טרם הובררו אמות-המידה שלפיהן יש לקבוע ניכוי או אי-ניכוי. מאמר זה מבקש להציע תיאוריה לניכוי טובת-הנאה מן הפיצויים. על-פי הנטען במאמר, על-מנת שיתאפשר ניכויה של טובת-הנאה מן הפיצויים, צריכים להתקיים שני תנאי- סף: טובת-ההנאה הינה חברתית, ולא רק פרטית; והפגיעה העוולתית היא כזו שמגדילה את ההסתברות שטובת-ההנאה שנוצרה אכן תיווצר. נוסף על כך המאמר מציע שלושה שיקולים שעשויים לשכנע לא לנכות טובות-הנאה מן הפיצויים אף אם שני תנאי-הסף מתקיימים. שיקולים אלה הם השפעה שלילית של ניכוי טובת-ההנאה על תמריצי ההתנהגות של הניזוק; קשיי מדידה של טובת-ההנאה; וקיומם של נזקים בלתי-מפוצים הקשורים לטובת-ההנאה.

להורדת המאמר המלא.

When Good Things and Bad Things Come Together

Ariel Porat

Abstract

A tort might create harms and benefits at the same time. The question which then arises is under what circumstances should the benefits be deducted from the harms, so that damages are awarded for the difference between the two? The article presents a theory for deducting benefits from harms, and applies it to a few common categories of cases. The main claim developed in the article is that to allow deduction of benefits from harms, the benefits should be social rather than private and that the wrongdoing is such that increases, ex ante, the likelihood that the benefit in question would occur. Other considerations discussed in the article are the negative effect of deduction of the benefits on the victim's incentives, difficulties in evaluating benefits, and the existence of non-recoverable losses.

פורסם בקטגוריה כרך כ (2017), מהדורת הדפוס, פורת אריאל | עם התגים | כתיבת תגובה

סקירת חדשות מעולם המשפט | 15.5.2016

 פירמת עורכי-דין אמריקאית, רכשה לראשונה בעולם מערכת לשימוש משפטי בבינה מלאכותית (Artificial Intelligence). המערכת החדשה תישאל שאלות ב-"שפה טבעית" ותספק מענה ישיר וממוקד, כאשר השאיפה היא כי בעתיד בינה מלאכותית תשמש כחלופה לעורך-דין עצמאי ואף תוכל להופיע בפני בתי-המשפט. בינה מלאכותית – בניגוד לכלי חיפוש אחרים הקיימים כיום – היא בעלת יכולת למידה, לכן ככל שתבחן המערכת יותר נושאים תוכל לשכלל את תהליך הסקת המסקנות בהתאמה למקרה ספציפי. על-מנת שתהא למערכת החדשה יכולת לנתח בעיות מורכבות שידמו חשיבה אנושית-משפטית כמעט לחלוטין, על המערכת יהיה להתקדם לעבר ה"בינה החזקה". הבינה המלאכותית נבחנת על-ידי "מבחן טיורינג".

בשנים האחרונות החלה הכתיבה האקדמית לדון בהשפעות הבינה המלאכותית על מקצוע עריכת-הדין. בחינת השפעת הבינה המלאכותית נבחנה בכנס שנערך במרכז הבינתחומי על-ידי מכון צבי מיתר לחדשנות טכנולוגית, משפט ואתיקה. כך למשל, נבחנו ההשלכות המשפטיות והאתיות בזירת הבינה המלאכותית.
להמשיך לקרוא ←

פורסם בקטגוריה ארכיון | עם התגים , , , , , , , , , | כתיבת תגובה