יחסים מחוץ לנישואים כשיקול בחלוקת הרכוש המשפחתי – עיון מחודש במשפט הישראלי | יצחק כהן ואמל ג'בארין (כרך טז)

מאמר זה מתמודד עם שאלת שקלולם של יחסים מחוץ לנישואים במסגרת חלוקת הרכוש המשפחתי. בשלהי שנות השבעים ניתנה הלכה אחת, בלתי-מנומקת, שקבעה כי יחסים אלה אינם שיקול רלוונטי בחלוקת הרכוש. ההלכות הבאות אחריה יצאו ידי חובתן בהפניה אליה, ולא מצאו לנכון לקיים דיון כלשהו בשיקולים השונים הקיימים בסוגיה. מאמר זה מבקש להשלים חלל זה ולעיין מחדש בסוגיה זו. לשם כך המאמר מנתח את הבסיסים התיאורטיים של הלכת השיתוף, של הסדר איזון המשאבים, של שיטת המשפט העברי ושל שיטת המשפט האמריקאית בהקשר של חלוקת הרכוש, ובכלל זה את התייחסותן של השיטות השונות ליחסים מחוץ לנישואים. המאמר מעלה ספקות אם עמדתה הנחרצת של הפסיקה הישראלית קוהרנטית עם הבסיס התיאורטי של הלכת השיתוף ועם הבסיס התיאורטי של הסדר איזון המשאבים. ספקות אלה מתחזקים על רקע העובדה שאין בשיטה הישראלית כל דרך אחרת לפצות את בן-הזוג הנפגע מיחסיו מחוץ לנישואים של בן-זוגו – לא באמצעות ענף משפטי אחר ולא באמצעות תשלום מזונות לאחר הגירושים. בסופו של דבר המאמר מציע נוסחת איזון המבוססת על המצב המשפטי במדינות ארצות-הברית. לפי נוסחה זו, במקרים מסוימים יש להתחשב באשמה במסגרת חלוקת הרכוש. מאמר זה פותח אפוא לעיון מחודש את סוגיית ההתחשבות באשמה במסגרת חלוקת הרכוש בישראל. להמשיך לקרוא

פורסם בקטגוריה ג'בארין אמל, כהן יצחק, כרך טז (2013), מהדורת הדפוס | עם התגים , , , | כתיבת תגובה

מיתוס הניטרליות של המגשר: מאי־משוא־פנים לנשיאת־פנים שווה | רונית זמיר (כרך טז)

המאמר בוחן אם הניטרליות של המגשר מקדמת השתתפות מעצימה של קבוצות מוחלשות בגישור. תחילה המאמר בוחן את יחסי־הגומלין בין תפיסת הניטרליות של הצד השלישי בהליך המשפטי האדוורסרי ובהליך הגישור לבין עקרונות של צדק פרוצדורלי. ההנחה המוטמעת באידיאולוגיה של הגישור היא כי הענקת רמה גבוהה של "שליטה" בתהליך לצדדים מגבירה את הסיכוי שהתהליך יתאפיין במידה גבוהה של צדק פרוצדורלי ושהצדדים המשתתפים בו יעברו העצמה. להמשיך לקרוא

פורסם בקטגוריה זמיר רונית, כרך טז (2013), מהדורת הדפוס | עם התגים , , , | תגובה אחת

מדוע כדאי לצרכנים להעדיף הפליית מחירים מִדרגה ראשונה על מחיר אחיד – ניתוח מנקודת-מבטן של הגישה הכלכלית ותיאוריות השוויון | אמל ג'בארין (כרך טז)

ההתפתחויות הטכנולוגיות של השנים האחרונות, ובראשן רשת האינטרנט, מעניקות לפירמות המסחריות את היכולת לאסוף – בעלוּת זניחה יחסית – מידע אישי רב על-אודות הצרכנים. הפירמות יכולות לעשות שימושים שונים במידע זה. בין היתר הן יכולות לחשב את מידת נכונותם של כל אחד מהצרכנים לשלם בעבור מוצר נתון, ולחייב אותו בהתאם. כך, למשל, בשנת 2000 גילו הלקוחות של אתר Amazon.com – אחד מאתרי המסחר האלקטרוני המובילים בעולם – כי האתר נוהג לאסוף מידע על-אודות הרגלי הגלישה והקנייה של לקוחותיו, ומשתמש במידע זה כדי ללמוד על המחיר המרבי שכל אחד מהם מוכן לשלם בעבור מוצר נתון, ולהציע לו את המוצר במחיר זה. ברי כי פירמה המנהיגה שיטת תמחור זו מפלה הלכה למעשה בין לקוחותיה. שיטת תמחור זו מכוּנה בתורת הכלכלה "הפליית מחירים מִדרגה ראשונה" (first-degree price discrimination) או "הפליית מחירים מושלמת". אומנם, שיטה זו אינה חדשה, והתקיימה גם בעבר, אלא שלנוכח ההתפתחויות הטכנולוגיות של העשור האחרון נראה כי היא עתידה ליהפך לשיטת התמחור השלטת בשווקים הצרכניים.  להמשיך לקרוא

פורסם בקטגוריה ג'בארין אמל, כרך טז (2013), מהדורת הדפוס | עם התגים , , , | כתיבת תגובה

סקירת חדשות מעולם המשפט | משפט פלילי | 28.11.2013

 רגע לפני הוצאתו להורג בזריקת רעל של הרוצח רונלד פיליפס, דחה מושל מדינת אוהיו שבארצות-הברית, ג'ון קסיש, את ביצועהּ. הסיבה לדחייה הייתה רצונו של הנידון למוות לתרום את איבריו. אירוע זה מעלה תהיות רבות באשר לכנות רצונו של פיליפס, אשר ייתכן וכל כוונתו היא לדחות את קיצו, אך גם שאלות מוסריות ואתיות. מעבר לבריאותם הלקויה של האסירים הנידונים למוות, בקשות מסוג זה יחייבו את שינוי שיטת ההוצאה להורג על-מנת שלא לפגוע באיברים, וכן העמדת צוות כונן של רופאים לאורך ההליך כולו. עולה גם שאלה מן הכיוון השני: האם יש לאפשר למשפחות המושתלים זכות בחירה באשר למקור האיברים, עת שמדובר בנידון למוות. בנוסף, יש לבחון את השלכות העניין על מוסד ההוצאות להורג בכללותו, וכי האם אין חשש כי הדבר יהווה תמריץ למושבעים ולשופטים לגזור עונשי מוות מתוך הנחה כי האיברים יתרמו.  להמשיך לקרוא

פורסם בקטגוריה ארכיון, מהדורה מקוונת | עם התגים , , , | כתיבת תגובה

עירוב מטרות בעבֵרת המניפולציה בניירות-ערך | אסף אקשטיין (כרך טז)

בשנים האחרונות נחלו רשות ניירות-ערך הישראלית ופרקליטות מחוז תל-אביב (מיסוי וכלכלה) כמה כשלונות בולטים בנסיונותיהם להרשיע נאשמים בעבֵרה של מניפולציה בניירות-ערך באמצעות עסקות אמיתיות (מסחר אמיתי לבדו, ללא הפצה של מידע שקרי או מסחר פיקטיבי). כפי הנראה, הסיבה המרכזית לזיכויים הנזכרים נעוצה בעובדה שהעבֵרה נשענת אך ורק על היסוד הנפשי של העושה, בשעה שבמישור העובדתי התנהגותו של העושה לגיטימית לגמרי.  להמשיך לקרוא

פורסם בקטגוריה אקשטיין אסף, כרך טז (2013), מהדורת הדפוס | עם התגים , | כתיבת תגובה

הזכות לחינוך: קווים לדמותה בעידן של מהפכה חוקתית | לטם פרי-חזן (כרך טז)

כמעט שני עשורים לאחר המהפכה החוקתית נקבע בבג"ץ טבקה כי הזכות לחינוך היא זכות חוקתית השלובה בזכות לכבוד. המאמר עומד על תהליכי התפתחותם של ההסדרים המרכזיים שעיצבו את הזכות לחינוך בישראל בשני העשורים האחרונים, במטרה לבחון אם וכיצד שיקף פסק-הדין בבג"ץ טבקה את המגמות המאפיינות את מדיניות החינוך. להמשיך לקרוא

פורסם בקטגוריה כרך טז (2013), מהדורת הדפוס, פרי-חזן לטם | עם התגים , | כתיבת תגובה

סקירת חדשות מעולם המשפט | משפחה ומגדר | 25.11.2013

 במאמרה, From Sex for Pleasure to Sex for Parenthood: How the Law Manufactures Mothers, טוענת בת' בורקסטרנד-ריד (University of Nebraska) כי כיום המשפט אינו מכיר בנשים המקיימות יחסי-מין לצורך הנאה, אלא רק בכאלו העושות זאת לצרכי רבייה. בצורה זאת, מרחיבה המדינה את התערבותה בקבלת ההחלטות של נשים לאורך חייהן, ופוגעת בעיקרון הבחירה החופשית ובתפיסת המיניות שלהן. לדעת המחברת, הדבר בא לידי ביטוי בנקיטת אמצעים רפואיים וביורוקרטיים, דוגמת הקטנת הנגישות לאמצעי-מניעה והטלת קשיים על אישה המבקשת לבצע הפלה, וכל זאת במטרה לעודד נשים לקבל על עצמן את תפקידן כאימהות.  להמשיך לקרוא

פורסם בקטגוריה ארכיון, מהדורה מקוונת | עם התגים , , | כתיבת תגובה

מהותו של השוויון המהותי בעקבות עניין פרוז'אנסקי | מיטל פינטו (כרך טז)

היחסים המושגיים המוצגים בפסיקה בין שוויון אריסטוטלי לבין שוויון מהותי וכבוד מבולבלים לעיתים ולוקים בחסר. כתוצאה מכך יש חוסר בהירות לגבי העילות להפליה אסורה ולגבי הטעמים לאיסורה. מטרתו של מאמר זה היא להבהיר באמצעות ניתוח מושגי את הקשרים בין שוויון אריסטוטלי, שוויון מהותי וכבוד, את ייחודן של עילות ההפליה השונות ואת תפקידן בהגשמתו של השוויון המהותי.  להמשיך לקרוא

פורסם בקטגוריה כרך טז (2013), מהדורת הדפוס, פינטו מיטל | עם התגים , | 2 תגובות

סקירת חדשות מעולם המשפט | קניין רוחני | 21.11.2013

  בפסיקה תקדימית קבע בית-המשפט של המחוז הדרומי של ניו-יורק (S.D.N.Y.) כי פרויקט Google Books חוסה תחת הגנת "שימוש הוגן". התביעה טענה כי ספרים המוגנים בזכויות יוצרים נסרקו למאגר הפרויקט ללא רשות. כדי לבצע "שימוש הוגן" ביצירה, נקבע בפסיקה קודמת כי השימוש צריך להיות "טרנספורמטיבי" (transformative), קרי ישנה תוספת מקורית של המשתמש ביצירה המשרתת את תועלת הציבור. במקרה הנוכחי בית-המשפט פסק כי הנגשת הספרים לקהל הרחב והאפשרות לבצע חיפוש בתוכם, כמו גם היכולת עבור חוקרים לבצע "כריית מידע" (data mining) עונות על דרישת הטרנספורמטיביות. מעניין לציין כי כבר בדיונים המקדימים, העיר השופט שאפילו עוזריו המשפטיים נעזרים בשירות לצורך מחקר משפטי. משמעות ההחלטה היא שאומנם גוגל אינה יכולה לגבות כסף עבור השירות או לשלב בו פרסומות – אך שילוב של גזרי טקסט (snippets of text) בתוצאות חיפוש נכנס גם הוא בגדר שימוש הוגן. זאת, בדומה להחלטה קודמת של בית-משפט אמריקאי כי גם תמונות-ממוזערות (thumbnails) המופיעות בתוצאות החיפוש של גוגל מוגנות באמצעות דוקטרינת השימוש ההוגן.

להמשיך לקרוא

פורסם בקטגוריה ארכיון, מהדורה מקוונת | עם התגים , , | כתיבת תגובה

זכויות חוקתיות במשפט הפרטי במדינה יהודית ודמוקרטית | גרשון גונטובניק (כרך טז)

אחד התחומים שבהם ניכרים אותותיה של המהפכה החוקתית הוא סוגיית תחולתן של הזכויות החוקתיות במשפט הפרטי. אם בראשית הדרך התעורר ויכוח לגבי הלגיטימיות של החלתן, נראה כי הוויכוח הוכרע, ודבר החלתן נהפך לעובדה קיימת. בעשרים השנה האחרונות הוחלו הזכויות החוקתיות בקצב הולך וגובר בתחומים רבים ומגוּונים. המאמר בוחן את השאלה באיזה אופן יש להחילן. גם במסגרת מודל התחולה העקיפה, המקובל במקומותינו, אפשר לבחור בהחלה גורפת שלהן או בהחלתן בצורה מצומצמת ומידתית. הטענה המרכזית של המאמר היא כי בבואה להחיל את הזכויות החוקתיות במשפט הפרטי, על שיטת המשפט לפעול באופן הרמוני וקוהרנטי עם האיזונים הנערכים בתחומי המשפט הציבורי שלה בין הזכויות החוקתיות לבין הערכים המתנגשים עימן. המשפט הציבורי כולל איזונים רגישים, לנוכח הצורך להתמודד עם השונוּת התרבותית הקיימת בחברות המודרניות. הוא מאזן בין הזכות לתרבות לבין אינטרסים חיוניים אחרים המתנגשים עימה. חשוב להביא איזונים אלה בחשבון בשעה שבוחנים את החלתן של הזכויות החוקתיות במשפט הפרטי, כדי להימנע מתוצאות סותרות שיסכלו את התוצאות שההנדסה החוקתית של החברה מבקשת להשיג בתחומים כה מורכבים. להמשיך לקרוא

פורסם בקטגוריה גונטובניק גרשון, כרך טז (2013), מהדורת הדפוס | עם התגים , | כתיבת תגובה