על משחקי כוח וכללי הצבעה | אייל סולגניק (כרך ל – רוב, מיעוט וכללי הכרעה)

שאלת הדינמיקה של תהליכי קבלת ההחלטות בקבוצה (גופי החלטה) היא אחת הסוגיות המרכזיות בעולמות הניהול, הכלכלה, הממשל והמשפט. הדיון בשאלה זו נוגע באופן מיוחד במבנים של כללי הכרעה ובאופנים שבאמצעותם מבנים אלו משפיעים על תהליכי קבלת ההחלטות בגופי החלטה ועל התפלגות הכוח בין השחקנים והקואליציות השונות. לאורך השנים נבנה גוף ידע משמעותי בנושא זה, בכל אחד מתחומי הדעת, אך נותר עדיין פתח לדיון בשאלות יישומיות מרכזיות, כגון כיצד לאמוד את חלוקת הכוח ואם מנגנוני ההכרעה המגוּונים הקיימים או המוצעים מאפשרים או יוכלו לאפשר עיצוב גופי החלטה מאוזנים – כאלה שאינם נשלטים על ידי אדם ספציפי או קבוצה דומיננטית.

להמשיך לקרוא

פורסם בקטגוריה מהדורת הדפוס, סולגניק אייל, רוב, מיעוט וכללי הכרעה (2024) | עם התגים , , , , , , , , | כתיבת תגובה

חופש הוכחה נגד כבלי הוכחה – כשלים ומהמורות בדרך לדיוק העובדתי במשפט | אסף הרדוף (כרך לא)

המאמר מביט בסוגיית היסוד בה"א הידיעה בדיני הראיות, שהיא שאלת מפתח לגבי כל ענפי המשפט המעשי: חופש ההוכחה אל מול כבלי ההוכחה, כשתי גישות להגעה לממצאים עובדתיים מדויקים במערכת המשפט. דרך פריזמה זו המאמר מביט בשלושת שלבי ההוכחה: איסוף הראיה והפקתה במהלך הכנת התיק; הצגת הראיה בליטיגציה בבית המשפט; ועיבוד הראיה לקראת ההכרעה העובדתית השיפוטית. המאמר ממחיש את חופש ההוכחה הקיצוני הקיים בישראל בכל שלושת השלבים, תוך הפניית אצבע מאשימה אל המחוקק על הפיתוח הדל במיוחד של דיני הראיות.

להמשיך לקרוא

פורסם בקטגוריה הרדוף אסף, כרך לא (2025), מהדורת הדפוס | עם התגים , , , , , , , , , | כתיבת תגובה

פיצוי על פי הסתברות? כן, אבל… | בנימין שמואלי ועדן כהן (כרך ל – רוב, מיעוט וכללי הכרעה)

המחברים תומכים בפיצוי על פי הסתברות במקרים של סיבתיות עמומה, דהיינו הן במקרים של הגברת סיכון והן במקרים של פגיעה בסיכוי (לרבות אובדן סיכויי החלמה), וזאת גם לאחר הדיון הנוסף בפרשת מלול ופסיקות נוספות שניתנו בנדון בבתי המשפט בישראל. אולם אין להתעלם מכך שבסוגיה זו קשה לראות את הדברים כ"שחור" או "לבן". ההכרה בפיצוי על פי הסתברות צריכה להיות מסויגת בסייגים שונים, אשר לא כולם באו לידי ביטוי באותו דיון נוסף בפרשת מלול, באשר להגברת סיכון, ויותר משני עשורים קודם לכן בפרשת פאתח, באשר לפגיעה בסיכוי. רשימה זו תנסה להאיר את אותם סייגים ומחסומים הנדרשים להחלת הדוקטרינה של פיצוי על פי הסתברות. חלק מהסייגים הנדרשים מתמקדים בחלק הניתן לייחוס לפעילותו העוולתית של הנתבע – למשל, בדרך ההצבעה על חישוב החלק בר הייחוס וקביעת האומדן; בעמידה על הוכחת אותו חלק במאזן הסתברויות (תחת גישה רווחת שפיצוי על פי הסתברות פירושו הוכחה בהסתברות של פחות מ־50%); בצורך באי־זניחותו של אותו חלק ועוד.

להמשיך לקרוא

פורסם בקטגוריה כהן עדן, מהדורת הדפוס, רוב, מיעוט וכללי הכרעה (2024), שמואלי בנימין | עם התגים , , , , , , , | כתיבת תגובה

כללי הכרעה בבוררות ובפשרה: חלופה לגישה של "המנצח לוקח הכל" | יובל סיני (כרך ל – רוב, מיעוט וכללי הכרעה)

הכרעה בבית משפט היא דיכוטומית בדרך כלל, ובה "המנצח לוקח הכל". הדבר נובע מכך שבית המשפט, הבוחן את הדברים לפי הדין המהותי, מכריע לטובת הצד שיש לו זכויות עדיפות, טענות משפטיות מוצקות יותר וראיות משכנעות יותר מאשר לחברו.

מטרת מאמר זה היא לבחון מה אופייה של ההכרעה במנגנונים חלופיים ליישוב סכסוכים, ובייחוד במנגנונים הקרובים יחסית לשפיטה רגילה, דהיינו, בוררות ופסק דין על דרך הפשרה לפי סעיף 79א לחוק בתי המשפט [נוסח משולב], התשמ"ד-1984. בעוד שהספרות המשפטית שעסקה במנגנונים החלופיים ליישוב סכסוכים הדגישה בעיקר שמדובר בהליכים יעילים וגמישים, מטרתו המרכזית של המאמר היא להפנות זרקור אל האפשרויות הקיימות בהליכי פשרה ובוררות להשגת חלופה של "צדק אחר", אשר מאתגר את "הצדק הרגיל" שמושג בהתדיינות המשפטית הרגילה. מאמר זה מציג את הפוטנציאל הטמון בהליכי בוררות ופשרה כחלופה לגישה הדיכוטומית של "המנצח לוקח הכל" ולפסיקה על פי רוב השופטים בהרכב, אשר מקובלות בהתדיינות המשפטית הרגילה ובהכרעה המשפטית על פי זכויות. אנו נטען כי בבוררות ובפשרה "הצדק האחר" מתבטא הן בתוכן ההכרעה, אשר לעיתים אינו דיכוטומי אלא ממצע ומחלק את העוגה בין בעלי הדין, והן בדרכי ההכרעה בהרכבים של בוררות ופשרה שיש בהם יותר מבורר או שופט אחד, אשר מתחשבות בדעת מיעוט ולעיתים אף דורשות הכרעה פה אחד של כל חברי ההרכב. יש בהליכים אלו, כך נטען, פוטנציאל רב ליצירת פלורליזם משפטי ולהכרה הולכת וגוברת בתפיסות שנותנות משקל רב ליישוב הסכסוך ולהגעה להסכמות והכרעות פה אחד ולפתרונות ממצעים, ולא להכרעת רוב ולהעדפה גורפת של עמדתו של בעל הדין שאמור לזכות על פי הדין המהותי. הפנמת הפוטנציאל הרב הטמון בהליכים של בוררות ופסק דין על דרך הפשרה והגברת השימוש בהם עשויות להעשיר את "ארגז הכלים" השיפוטי הישראלי ולהתאימו לצרכים המשתנים ולהשקפות שונות של "צדק".

להמשיך לקרוא

פורסם בקטגוריה מהדורת הדפוס, סיני יובל, רוב, מיעוט וכללי הכרעה (2024) | עם התגים , , , , , , , , , | כתיבת תגובה

המרוץ לתחתית – על כללי ההכרעה בין תובענות ייצוגיות או תביעות נגזרות מתחרות | אסף אקשטיין, נועם זמיר וגל קלנר (כרך כט)

מאמר זה מבקר את הכלל הקרוי "הראשון בזמן", שעוצב בפסיקה התאגידית בישראל לצורך הכרעה בין הליכי תובענות ייצוגיות או תביעות נגזרות מתחרות שהוגשו בנוגע לפרשה מסוימת שבה נגרם נזק לחברה או לבעלי מניותיה, ומעניק עדיפות מכרעת לגורם שהגיש ראשון את ההליכים. כלל זה מחריף את המתח הקיים בין הגורמים המתחרים על הובלת ההליכים לבין בעלי המניות והחברה, ויש לו השלכות שעלולות לפגוע בבעלי המניות או בחברה, לפי העניין.

להמשיך לקרוא

פורסם בקטגוריה אקשטיין אסף, זמיר נועם, כרך כט (2024), מהדורת הדפוס, קלנר גל | עם התגים , , , , , , , , , , , | כתיבת תגובה

סיבתיות עמומה – הרחבה מתבקשת או אימפריאליזם סיבתי? | טל אלמקיס ואסף יעקב (רוב, מיעוט וכללי הכרעה)

המאמר עוסק בשילובם של כללי האחריות היחסית במצבים של סיבתיות עמומה, תוך התייחסות לשני כלים משפטיים הנוהגים כיום במשפט הישראלי – חריג ההטיה הנשנית והדוקטרינה של אובדן סיכויי החלמה. טענתנו היא כי יישומם של כללים אלו במשטרי אחריות שונים לא רק שאינו מחייב אחידות, אלא שתחולתם האחידה במצבים שונים עלולה לגרום לעיוות תמריצים לא רצוי. המאמר מראה כי טענות המושמעות באשר לכך שחריג ההטיה הנשנית פּוּתח במטרה לספק חריג כללי ואחיד לכלל מאזן ההסתברויות, שעיקרו מעבר לכללי אחריות יחסית, עלולות לפספס את הדקויות הכרוכות בהתאמת הפתרונות הנכונים למשטרי האחריות השונים, ולהוביל, בין היתר, לכך שלצדדים הרלוונטיים לפעילות לא יהיה תמריץ לנקוט אמצעי זהירות יעילים. אנו טוענים במאמר כי בעוד הרחבת ההסדרים באשר לאחריות יחסית והקלה בכללי הסיבתיות במצבים של אחריות מוחלטת, ללא תחימת גבולות, עלולים להיתפס כבעייתיים, הרחבת תחולתם בהקשר של עוולות הכוונה רצויה ואולי אף מתבקשת. זאת, בין היתר, לנוכח אופיין השונה של עוולות אלו ולאור הרצון לקדם שיקולים של צדק והרתעה בין הצדדים המעורבים. אגב כך המאמר מציע מעבר למודל חדש של בחינת הסיבתיות העובדתית – מגישה של בחינה זהה בכלל המקרים לבחינה שונה בהקשרים שונים אשר מותאמת למטרות דיני הנזיקין שברצון החברה לקדמן. ייתכן שמעבר כזה עלול להיתפס כצעד חדשני ורדיקלי, אך טענתנו היא שהדים לו כבר נמצאים בפסיקה הרווחת בישראל, במסגרת דוקטרינות משפטיות אחדות הבאות להתגבר על כשלי הסיבתיות העובדתית במסגרת מצבים של סיבתיות עמומה.

להמשיך לקרוא

פורסם בקטגוריה אלמקיס טל, יעקב אסף, מהדורת הדפוס, רוב, מיעוט וכללי הכרעה (2024) | עם התגים , , , , , | כתיבת תגובה

התנ"ך – ספר הספרים של המשפטן?! על האב, הבן, רוח הקודש ומקום התנ"ך בעולמו־אולמו של בית המשפט | אביעד הכהן (כרך כו)

התנ"ך היה חביב על השופט מישאל חשין למן שחר נעוריו ועד יומו האחרון. כפי שהעיד הוא עצמו, וכפי שמעידה יצירתו: הוא בתנ"ך, והתנ"ך – בו. אהבה זו לא מן ההפקר באה לו, אלא הייתה "תבנית נוף מולדתו", מורשת בית אביו השופט שניאור זלמן חשין, אשר ראה בתנ"ך את "ספר־הספרים של המשפטן".

המאמר מתחקה אחר זיקתם של השופטים לבית חשין, האב ובנו, לתנ"ך ולעולמו. באמצעות הבאת מאות דוגמאות מכלל יצירתם, המאמר בוחן את השימוש שהם עשו בו הן לביסוס הלכות משפט הן לעיטור פסקי דיניהם ומאמריהם. אגב כך מתגלָה לעינינו לא רק שליטתם המופלאה של השופטים לבית חשין בספר הספרים, אלא גם הדרך שנקטו כדי לעשותו בסיס לחידושה של לשון משפט עברית מקורית וליצירת מונחי משפט מקוריים, דוגמת "עשיית עושר ולא במשפט", "לא ייעשה כן במקומנו" ועוד.

להמשיך לקרוא

פורסם בקטגוריה הכהן אביעד, כרך כו (2022), מהדורת הדפוס | עם התגים , , , , , , , , | כתיבת תגובה

פזיזות כלפי התוצאה בדיני עונשין | יצחק קוגלר (כרך כט)

מטרתו של מאמר זה היא להוות מורה נבוכים לסוגיית הפזיזות כלפי התוצאה, אשר טרם זכתה בכתיבה ממצה ומקיפה. לאחר דיון מבואי בנושא היסוד הנפשי בכללותו, המאמר מתמקד בנושא של מחשבה פלילית ביחס לתוצאות שבהגדרת העברה. ביחס למחשבה הפלילית מוסבר כיצד ברוב עברות התוצאה שבהן נדרשת מחשבה פלילית לצורך הרשעה מספיקה קלות דעת במישור הרצוני, תוך התייחסות לשיקולים של הרתעה ואשמה. שאלת האשמה הקיימת במצב של פזיזות כלפי התוצאה מוצגת באופן מובחן, ומוסבר כי אפילו קיימת קלות דעת בלבד, עדיין העושה בחר לסכן את האינטרס המוגן ולכן הוא אשם. נוסף על כך נטען כי די בכך שהעושה צפה את האפשרות שהתוצאה תיגרם, אף אם בדרגת הסתברות נמוכה מאוד, לקיים מצב של פזיזות כלפי התוצאה. עוד מוסבר כי הדרישה של פזיזות כלפי התוצאה טומנת בחובה דרישה שהעושה יִצפּה את האפשרות שמעשהו יגרום להתרחשות התוצאה. במאמר נטען כי הדיון בצפיית התהליך של גרימת התוצאה צריך להיעשות במסגרת היסוד העובדתי תחת הנושא של "קשר סיבתי משפטי", ולא במסגרת היסוד הנפשי של העברה.

להמשיך לקרוא

פורסם בקטגוריה כרך כט (2024), מהדורת הדפוס, קוגלר יצחק | עם התגים , , | כתיבת תגובה

עתיד הנהיגה האנושית | גיא זיידמן ואביב גאון (כרך כט)

לערים גדולות, במיוחד כאלה ללא תחבורה ציבורית ראויה, יש יחסי "אהבה־שנאה" ממושכים עם רכבים פרטיים. רכבים פרטיים מזרימים אל תוך העיר אוכלוסייה גדולה מהפריפריה, המסייעת לערים לשמר את החיוניות הכלכלית והרלוונטיות החברתית שלהן. אולם תנועת רכבים צפופה בערים גובה מחיר בדמות נסיעה איטית, פקקים וחוסר יעילות. יתרה מזו, חניה בערים הגדולות היא יקרה להחריד במונחים של מרחב פיזי ועלות כלכלית. גרוע מכך, רכבים בערים גובים מחיר גם בדמות פגיעה בחיי אדם ובבריאותם בשל תאונות דרכים. אין זה מפתיע שרבים קוראים להוצאה מוחלטת של רכבים מהערים, ואכן ערים גדולות במקומות שונים בעולם מגבילות או אוסרות כניסה של רכבים פרטיים למרכזן. רכבים אוטונומיים טומנים בחובם הבטחה לעידן חדש, אשר יאפשר לנוסעים רבים יותר להגיע ליעדם בצורה מהירה, נוחה ובטוחה.

להמשיך לקרוא

פורסם בקטגוריה גאון אביב, זיידמן גיא, כרך כט (2024), מהדורת הדפוס | עם התגים , , , | כתיבת תגובה

פנסיה, פיצויי פיטורים והאוטונומיה של האני העתידי | ענבל תמיר (כרך כט)

מטרת מאמר זה היא לספק מסגרת תאורטית שתבהיר מדוע סוגיה מוכרת בתחום החיסכון לפנסיה – האפשרות הנרחבת שקיימת לחוסכים למשוך את כספי פיצויי הפיטורים, תוך פגיעה בחיסכון שלהם לגיל פרישה – היא בעיה קשה ומטרידה, וכיצד ניתן להצדיק הטלת הגבלות בחוק על אפשרותם של החוסכים לעשות כן. עד כה לא הוצג לדעתי הסבר מספק שמבהיר מדוע אכן מדובר במצב בעייתי שמצדיק הטלת הגבלות על פרטים, חרף עיסוק נרחב בנושא מצד גורמים בתחום והצעות חוזרות לשינוי המצב החוקי הקיים. לפי ההסבר שיוצע כאן, ניתן לראות בפגיעה של החוסכים בחיסכון לגיל פרישה פגיעה עצמית באוטונומיה של האני העתידי שלהם, שמניעתה מצדיקה הטלת הגבלות עליהם בהווה. טיעון זה יסתמך על טיעון קיים בספרות המשפטית והפילוסופית שלפיו כבוד לאוטונומיה מוכרח לקפל בתוכו התחשבות באוטונומיה של האני העתידי, דהיינו, באפשרות לא רק "לכתוב סיפור חיים" אלא גם "לכתוב אותו מחדש" בעתיד. לפי טיעון זה, פעולות מסוימות שמגבילות את האוטונומיה של האני העתידי באופן מוגזם הן פעולות שמוצדק להגביל. טענתי כאן תהיה שניתן להבין את החיסכון לגיל פרישה כמכשיר מעצים אוטונומיה עבור האני העתידי (תוך התחשבות מסוימת באוטונומיה של האני הנוכחי), ולכן את הפגיעה העצמית בחיסכון לפרישה ניתן להבין כאיום על האוטונומיה של האני העתידי. לאור הטענה שבקריאה זו, שלפיה תכליתו העיקרית של מכשיר החיסכון הפנסיוני היא דאגה לעתיד, אטען כי ביחס לפעולות שנעשות במסגרת מכשיר זה מוצדק לתת עדיפות מסוימת לאני העתידי על האני הנוכחי. כלומר, אטען כי משיכת כספי הפיצויים היא מאותם מקרים שבהם מוצדק להטיל הגבלות על האוטונומיה של הפרט בהווה כדי למנוע פגיעה מוגזמת באוטונומיה של האני העתידי שלו. עוד אנסה לטעון כי הסבר זה עדיף על ההסבר המקובל לבעיה, שמתמקד בהעדר אוריינות פיננסית של החוסכים שמושכים את כספי הפיצויים. לבסוף, אטען כי מוטב שפתרונות שיוצעו לבעיה של משיכת כספי הפיצויים יבינו את הבעיה כפי שהיא מנוסחת במאמר זה, ויתחשבו ברגישויות שניסוח זה מצביע עליהן. אנסה גם להדגים כיצד נראית חשיבה על פתרונות אפשריים שמונחית על ידי העקרונות המובאים כאן.

להמשיך לקרוא

פורסם בקטגוריה כרך כט (2024), מהדורת הדפוס, תמיר ענבל | עם התגים , , , , | כתיבת תגובה