אימהוּת פיזיולוגית במשפט הישראלי | יחזקאל מרגלית (כרך לא)

בסתיו 2022 פרצה לתודעה הישראלית פרשת המחדל של החלפת העוּבּרים בבית חולים אסותא, שבה הושתלה בטעות ביצית מופרית של זוג אחד ברחמה של אישה אחרת. מחדל אנושי כאוב וקשה זה הציף אל פני השטח באבחה אחת ובמלוא מורכבותה דילמה מוסרית־משפטית עתיקת יומין – מה מעמדה המשפטי־האתי של האם הפיזיולוגית שנשאה עוּבּר שאינו "שייך" לה ולבן זוגה מבחינה גנטית, ובפרט כיצד יש לאזן בינה לבין האם הגנטית שהביצית "שייכת" לה והופרתה על ידי הזרע של בן זוגה. למרבה הפלא, נושא זה נדון במידה מועטה יחסית בספרות המחקר ובפסיקת בתי המשפט הן בארץ והן בחו"ל. המאמר שלפנינו מבקש למלא חוסר אקוטי זה.

להמשיך לקרוא

פורסם בקטגוריה כרך לא (2025), מהדורת הדפוס, מרגלית יחזקאל | עם התגים , , , , , , , , , , , | כתיבת תגובה

בניין אב: השופט ש"ז חשין – מכונן דיני האמונאות בישראל | עמיר ליכט (כרך כו)

רשימה זו מבקשת להעלות על נס את פועלו של השופט שניאור זלמן חשין, אביו של השופט מישאל חשין, בהקשר שאליו, כמדומה, טרם ניתנה הדעת כמעט לגמרי, לאמור, פסיקה פרי עטו אשר כוננה בדין הישראלי את דיני האמונאות. ברוח הסוגה של "ציוני דרך בפסיקה" (landmark cases), נתמקד בפסק דינו של השופט חשין בעניין אגיון, שבו הוא קבע את תוכנה של חובת האמון של מנהלי חברה, ושל אמונאים בכלל, לפעול בתום לב כיסוד נפשי ובלא השפעה של עניין זר כלשהו, והדגיש את חובתם לתת חשבון (to account). הלכת אגיון, ועימה פסיקה נוספת פרי עטו שבה ביסס את עקרון האקאונטביליות בדיני האמונאות, יצרו מסד שלם לדינים אלו, בהתוותן הן את כללי ההתנהגות הנדרשים ממי שכפופים להם הן את משטר הסעדים החל על מי שמפֵרים אותם. פסיקה זו מציבה את השופט חשין כאב המייסד והמכונן של דיני האמונאות במשפט הישראלי.

להמשיך לקרוא

פורסם בקטגוריה כרך כו (2022), ליכט עמיר, מהדורת הדפוס | עם התגים , , , , , , , , | כתיבת תגובה

האם עידן הבינה המלאכותית מבשר שינוי תאורטי בהצדקת דיני הפטנטים? | דן בומבך ויצחק בומבך (כרך לא)

המאמר דן בהשפעה של התפתחות מערכות ממציאות שמבוססות על בינה מלאכותית על דיני הפטנטים. מערכות אלו – המסוגלות לפתח אמצאות אשר לפי הדין הקיים היו כשירות לרישום פטנט אילו הומצאו על ידי בני אדם – מאפשרות פיתוח אמצאות במהירות ובעלויות נמוכות. על רקע זה מוצגים במאמר שני מהלכי טיעון: במישור התאורטי מוצע לשנות את בסיס מערך התמריצים בדיני הפטנטים מתאוריית "התמריץ להמציא", המעודדת פיתוח מרבי של אמצאות ללא קשר למסחורן, לתאוריית "התמריץ למסחֵר", המתמרצת את הממציא לנקוט את הפעולות הנחוצות לשכלול האמצאה למוצר מסחרי בעל תועלת לחברה. כן מועלית במאמר האפשרות שבעתיד, כאשר עלויות הפיתוח ייהפכו לזניחות, ייתכן שלא יהיה עוד צורך בהגנת פטנט כלל, וממציאים יעברו למודל כלכלי המבוסס על רווחים ממכירות בשוק תחרותי. לצד זאת, במישור המעשי, אנו קוראים ליצירת "ארגז חול תמריצי" בניהול ועדת מומחים, אשר ישמש את המחוקקים והמאסדרים ככלי דינמי להתאמת דיני הפטנטים להתפתחויות טכנולוגיות עתידיות.

להמשיך לקרוא

פורסם בקטגוריה בומבך דן, בומבך יצחק, כרך לא (2025), מהדורת הדפוס | עם התגים , , , , , , , , | כתיבת תגובה

הוגנוּת תאגידית ומטרת החברה בראי הכלכלה ההתנהגותית | עלי בוקשפן (כרך כט)

המאמר בוחן ומנתח את השיח ההולך ומתגבר בשנים האחרונות בשאלת מטרתה של החברה ואחריותה כלפי מחזיקי העניין – המוכרת גם בראשי התיבות ESG (Environmental, Social and Governance) – בראי התאוריה של הכלכלה ההתנהגותית. השערתו של המחקר היא כי רעיונות מסדרים מעולמה של הכלכלה ההתנהגותית, חלף התאוריה הכלכלית המסורתית, מסייעים בתיאורם ובהצדקת השתרשותם של תפיסת מחזיקי העניין ושיח המסגור המחודש של מטרת החברה בעולם העסקים, המימון והמשפט, בהיותם קשורים באופן הדוק למושג ההוגנוּת. באופן מפתיע, אף שהכלכלה ההתנהגותית קנתה לה מקום של כבוד בשיח האקדמי, ובכלל זה בעולם המשפט, ואף שתחום אחריותו החברתית של המגזר העסקי ותהליך קבלת ההחלטות במסגרתו סובבים סביב סוגיות הנמצאות בליבת עיסוקה של הכלכלה ההתנהגותית, קולה של זו כמעט לא נשמע במישרין ובאופן שיטתי בדיון הער בנושא ובניתוחם של דיני החברות, ואלה עודם נסמכים בעיקרם על ניתוח רציונלי־כלכלי טהור של העולם העסקי.

להמשיך לקרוא

פורסם בקטגוריה בוקשפן עלי, כרך כט (2024), מהדורת הדפוס | עם התגים , , , , , , , , , , , | כתיבת תגובה

אחריות לנֶצח? בעקבות ע"א 1726/21 בכרי נ' מגנאג'י | מיכל לביא (כרך לא)

ג'נין ג'נין הוא הסרט אשר ביים והפיק מוחמד בכרי בעקבות הקרב במחנה הפליטים בג'נין במבצע "חומת מגן". הסרט, שכלל שקרים וכזבים, היה מושא להתדיינות משפטית שכללה שלוש מערכות. לאחרונה נתן בית המשפט העליון את פסק הדין בערעורו של בכרי. פסק הדין מסיים את המערכה השלישית בפרשה ארוכת שנים זו. פסק הדין עסק בשאלת אחריותו של בכרי להקרנות של הסרט ולהעלאת הסרט ליוטיוב על ידי צד שלישי. נקבע כי הסרט הוא לשון הרע, וכי התביעה לא התיישנה, מאחר שעותקים של קלטות הסרט היו נגישים לכל אורך התקופה. נוסף על כך מצא בית המשפט את בכרי אחראי גם לפרסום ביוטיוב על ידי צד שלישי, אף שלא הוא העלה את הסרט לאתר. זאת, מאחר שהוא היה יכול לִצפּות תוצאה זו ולמנוע את המשך הצגת הסרט באתר, באמצעות שליחת מכתב דרישה מטעמו כבעל הזכויות בסרט.

להמשיך לקרוא

פורסם בקטגוריה כרך לא (2025), לביא מיכל, מהדורת הדפוס | עם התגים , , , , , , , , , , , , | כתיבת תגובה

על משחקי כוח וכללי הצבעה | אייל סולגניק (כרך ל – רוב, מיעוט וכללי הכרעה)

שאלת הדינמיקה של תהליכי קבלת ההחלטות בקבוצה (גופי החלטה) היא אחת הסוגיות המרכזיות בעולמות הניהול, הכלכלה, הממשל והמשפט. הדיון בשאלה זו נוגע באופן מיוחד במבנים של כללי הכרעה ובאופנים שבאמצעותם מבנים אלו משפיעים על תהליכי קבלת ההחלטות בגופי החלטה ועל התפלגות הכוח בין השחקנים והקואליציות השונות. לאורך השנים נבנה גוף ידע משמעותי בנושא זה, בכל אחד מתחומי הדעת, אך נותר עדיין פתח לדיון בשאלות יישומיות מרכזיות, כגון כיצד לאמוד את חלוקת הכוח ואם מנגנוני ההכרעה המגוּונים הקיימים או המוצעים מאפשרים או יוכלו לאפשר עיצוב גופי החלטה מאוזנים – כאלה שאינם נשלטים על ידי אדם ספציפי או קבוצה דומיננטית.

להמשיך לקרוא

פורסם בקטגוריה מהדורת הדפוס, סולגניק אייל, רוב, מיעוט וכללי הכרעה (2024) | עם התגים , , , , , , , , | כתיבת תגובה

חופש הוכחה נגד כבלי הוכחה – כשלים ומהמורות בדרך לדיוק העובדתי במשפט | אסף הרדוף (כרך לא)

המאמר מביט בסוגיית היסוד בה"א הידיעה בדיני הראיות, שהיא שאלת מפתח לגבי כל ענפי המשפט המעשי: חופש ההוכחה אל מול כבלי ההוכחה, כשתי גישות להגעה לממצאים עובדתיים מדויקים במערכת המשפט. דרך פריזמה זו המאמר מביט בשלושת שלבי ההוכחה: איסוף הראיה והפקתה במהלך הכנת התיק; הצגת הראיה בליטיגציה בבית המשפט; ועיבוד הראיה לקראת ההכרעה העובדתית השיפוטית. המאמר ממחיש את חופש ההוכחה הקיצוני הקיים בישראל בכל שלושת השלבים, תוך הפניית אצבע מאשימה אל המחוקק על הפיתוח הדל במיוחד של דיני הראיות.

להמשיך לקרוא

פורסם בקטגוריה הרדוף אסף, כרך לא (2025), מהדורת הדפוס | עם התגים , , , , , , , , , | כתיבת תגובה

פיצוי על פי הסתברות? כן, אבל… | בנימין שמואלי ועדן כהן (כרך ל – רוב, מיעוט וכללי הכרעה)

המחברים תומכים בפיצוי על פי הסתברות במקרים של סיבתיות עמומה, דהיינו הן במקרים של הגברת סיכון והן במקרים של פגיעה בסיכוי (לרבות אובדן סיכויי החלמה), וזאת גם לאחר הדיון הנוסף בפרשת מלול ופסיקות נוספות שניתנו בנדון בבתי המשפט בישראל. אולם אין להתעלם מכך שבסוגיה זו קשה לראות את הדברים כ"שחור" או "לבן". ההכרה בפיצוי על פי הסתברות צריכה להיות מסויגת בסייגים שונים, אשר לא כולם באו לידי ביטוי באותו דיון נוסף בפרשת מלול, באשר להגברת סיכון, ויותר משני עשורים קודם לכן בפרשת פאתח, באשר לפגיעה בסיכוי. רשימה זו תנסה להאיר את אותם סייגים ומחסומים הנדרשים להחלת הדוקטרינה של פיצוי על פי הסתברות. חלק מהסייגים הנדרשים מתמקדים בחלק הניתן לייחוס לפעילותו העוולתית של הנתבע – למשל, בדרך ההצבעה על חישוב החלק בר הייחוס וקביעת האומדן; בעמידה על הוכחת אותו חלק במאזן הסתברויות (תחת גישה רווחת שפיצוי על פי הסתברות פירושו הוכחה בהסתברות של פחות מ־50%); בצורך באי־זניחותו של אותו חלק ועוד.

להמשיך לקרוא

פורסם בקטגוריה כהן עדן, מהדורת הדפוס, רוב, מיעוט וכללי הכרעה (2024), שמואלי בנימין | עם התגים , , , , , , , | כתיבת תגובה

כללי הכרעה בבוררות ובפשרה: חלופה לגישה של "המנצח לוקח הכל" | יובל סיני (כרך ל – רוב, מיעוט וכללי הכרעה)

הכרעה בבית משפט היא דיכוטומית בדרך כלל, ובה "המנצח לוקח הכל". הדבר נובע מכך שבית המשפט, הבוחן את הדברים לפי הדין המהותי, מכריע לטובת הצד שיש לו זכויות עדיפות, טענות משפטיות מוצקות יותר וראיות משכנעות יותר מאשר לחברו.

מטרת מאמר זה היא לבחון מה אופייה של ההכרעה במנגנונים חלופיים ליישוב סכסוכים, ובייחוד במנגנונים הקרובים יחסית לשפיטה רגילה, דהיינו, בוררות ופסק דין על דרך הפשרה לפי סעיף 79א לחוק בתי המשפט [נוסח משולב], התשמ"ד-1984. בעוד שהספרות המשפטית שעסקה במנגנונים החלופיים ליישוב סכסוכים הדגישה בעיקר שמדובר בהליכים יעילים וגמישים, מטרתו המרכזית של המאמר היא להפנות זרקור אל האפשרויות הקיימות בהליכי פשרה ובוררות להשגת חלופה של "צדק אחר", אשר מאתגר את "הצדק הרגיל" שמושג בהתדיינות המשפטית הרגילה. מאמר זה מציג את הפוטנציאל הטמון בהליכי בוררות ופשרה כחלופה לגישה הדיכוטומית של "המנצח לוקח הכל" ולפסיקה על פי רוב השופטים בהרכב, אשר מקובלות בהתדיינות המשפטית הרגילה ובהכרעה המשפטית על פי זכויות. אנו נטען כי בבוררות ובפשרה "הצדק האחר" מתבטא הן בתוכן ההכרעה, אשר לעיתים אינו דיכוטומי אלא ממצע ומחלק את העוגה בין בעלי הדין, והן בדרכי ההכרעה בהרכבים של בוררות ופשרה שיש בהם יותר מבורר או שופט אחד, אשר מתחשבות בדעת מיעוט ולעיתים אף דורשות הכרעה פה אחד של כל חברי ההרכב. יש בהליכים אלו, כך נטען, פוטנציאל רב ליצירת פלורליזם משפטי ולהכרה הולכת וגוברת בתפיסות שנותנות משקל רב ליישוב הסכסוך ולהגעה להסכמות והכרעות פה אחד ולפתרונות ממצעים, ולא להכרעת רוב ולהעדפה גורפת של עמדתו של בעל הדין שאמור לזכות על פי הדין המהותי. הפנמת הפוטנציאל הרב הטמון בהליכים של בוררות ופסק דין על דרך הפשרה והגברת השימוש בהם עשויות להעשיר את "ארגז הכלים" השיפוטי הישראלי ולהתאימו לצרכים המשתנים ולהשקפות שונות של "צדק".

להמשיך לקרוא

פורסם בקטגוריה מהדורת הדפוס, סיני יובל, רוב, מיעוט וכללי הכרעה (2024) | עם התגים , , , , , , , , , | כתיבת תגובה

המרוץ לתחתית – על כללי ההכרעה בין תובענות ייצוגיות או תביעות נגזרות מתחרות | אסף אקשטיין, נועם זמיר וגל קלנר (כרך כט)

מאמר זה מבקר את הכלל הקרוי "הראשון בזמן", שעוצב בפסיקה התאגידית בישראל לצורך הכרעה בין הליכי תובענות ייצוגיות או תביעות נגזרות מתחרות שהוגשו בנוגע לפרשה מסוימת שבה נגרם נזק לחברה או לבעלי מניותיה, ומעניק עדיפות מכרעת לגורם שהגיש ראשון את ההליכים. כלל זה מחריף את המתח הקיים בין הגורמים המתחרים על הובלת ההליכים לבין בעלי המניות והחברה, ויש לו השלכות שעלולות לפגוע בבעלי המניות או בחברה, לפי העניין.

להמשיך לקרוא

פורסם בקטגוריה אקשטיין אסף, זמיר נועם, כרך כט (2024), מהדורת הדפוס, קלנר גל | עם התגים , , , , , , , , , , , | כתיבת תגובה