מאמר זה מבקר את הכלל הקרוי "הראשון בזמן", שעוצב בפסיקה התאגידית בישראל לצורך הכרעה בין הליכי תובענות ייצוגיות או תביעות נגזרות מתחרות שהוגשו בנוגע לפרשה מסוימת שבה נגרם נזק לחברה או לבעלי מניותיה, ומעניק עדיפות מכרעת לגורם שהגיש ראשון את ההליכים. כלל זה מחריף את המתח הקיים בין הגורמים המתחרים על הובלת ההליכים לבין בעלי המניות והחברה, ויש לו השלכות שעלולות לפגוע בבעלי המניות או בחברה, לפי העניין.
הכלל יוצר תמריץ למהר ולהגיש לבית המשפט בקשה לתביעה, גם כאשר זו אינה מבוססת עדיין כדבעי. בתוך כך הוא מדכא את התמריץ להגשת תביעות איכותיות על ידי תובעים פוטנציאליים, ביניהם גופים מוסדיים שניחנים בכשירות גבוהה להובלת ההליכים בצורה טובה שבכוחה למקסם את התועלת לקבוצת בעלי המניות (בתובענה הייצוגית) או לחברה (בתביעה הנגזרת). נוסף על כך, כלל "הראשון בזמן" מסרבל את ההליכים השיפוטיים, ומאלץ את בתי המשפט לקבל החלטות שאינן מיטביות מבחינתם של בעלי המניות והחברה. מאמר זה כולל דיון ביקורתי בכלל "הראשון בזמן" ובהשלכותיו הבלתי־רצויות, הנתמך בניתוח אמפירי של האופן שבו הכריעו בתי המשפט לאורך השנים בין תובענות או תביעות מתחרות. לבסוף, המאמר מציע מודל להכרעה שיפוטית ראויה בין התובענות והתביעות האלה.
ד"ר אסף אקשטיין הוא דוקטור למשפטים, מרצה בכיר לדיני תאגידים וניירות ערך, הפקולטה למשפטים, האוניברסיטה העברית בירושלים.
עו"ד נועם זמיר הוא שותף במשרד ש. הורוביץ ושות'.
עו"ד גל קלנר הוא עורך דין במשרד ש. הורוביץ ושות'.
The Race to the Bottom – Rules for Deciding between Competing Class Actions or Derivative Actions | Asaf Eckstein, Noam Zamir, Gal Kelner (vol. 29)
The article criticizes the "first to file" rule which was established in the Israeli case law to determine which competing class actions or competing derivative actions will prevail. As its name suggests, the "first to file" rule gives clear priority to the party who filed the first proceeding. As detailed in this article, in doing so it reinforces the existing tension between the party who files the proceedings and the class of shareholders or the company it wishes to represent, as well as jeopardizes the best interests of the said class and company.
The "first to file" rule creates an incentive to submit class and derivative actions, even if the cause of action is unripe. It prevents submission of better actions by other potential claimants, including institutional investors who are highly qualified to lead those types of actions in a manner capable of maximizing the interest of the class of shareholders (in class action) or the company (in derivative action). Additionally, the "first to file" rule harms the efficiency of the judicial system.
This article includes a critical discussion of the "first to file" rule and its negative consequences, supported by an empirical analysis of its implementation by the Israeli Courts over the past years. Finally, this article offers a model for judicial ruling between competing class actions or competing derivative actions, including a suggestion to adopt a new doctrine that will allow that Israeli Courts to dismiss unripe proceedings.
Suggested Citation: Asaf Eckstein, Noam Zamir & Gal Kelner, The Race to the Bottom – Rules for Deciding between Competing Class Actions or Derivative Actions, 29 Runi. L. & Bus. 301 (2024).
אתר משפט ועסקים 